El derecho administrativo a O. Mayer

Fue el fundador del derecho administrativo alemán. El paradigma del estado de derecho del cual se sirve esta determinado mas por las formas del derecho administrativo francés, que por el curso de las historia de la administración alemana.

Para Mayer el estado constitucional liberal se caracterizaba por:
• La división de poderes: con prevalecía del legislativo, conformado por los representantes de los ciudadanos, como símbolo de la soberanía nacional, instaurándose la soberanía de la ley.
• La declaración de los derechos del hombre y del ciudadano, basado en igualdad jurídica y reconocimiento de una esfera de libertad individual.
• El principio de legalidad, del que se derivan las sgts consecuencias para la actividad y el derecho administrativo:
a. Preferencia de la ley: para que la administración intervenga cuando se afecte la propiedad y la libertad.
b. La reserva de la ley para conocer de materias en la que esta no puede inmiscuirse
c. La actividad de la admón., referida a la protección de la legalidad
d. Sometimiento de la administración y los particulares a las normas

Concepto de administración para mayer: es toda actividad del estado que no es legislación ni justicia, que se desarrolla con la finalidad de realizar los fines del estado. Dicha actividad se ejerce bajo la autoridad del orden jurídico, de tal forma que es este el límite de la admón. Y el fin de los tribunales.

El derecho administrativo es el derecho público propio de la administración que regula las relaciones jurídicas entre el estado y los súbditos.

EL TRANSITO HACIA EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO

Este transito fue la consecuencia de los cambios sociales, de las criticas al modelo liberal por su incapacidad de resolver las necesidades sociales y del nuevo significado de la actividad admón., ya que la crisis social que el liberalismo económico había causado exigía medidas para que prosperan las ideologías anticapitalistas en sus deseos de cambio revolucionario del orden liberal.
Este sentimiento revolucionario llevo a que los sectores más radicales se manifestaran violentamente en la revolución de 1848 y en la comuna de París de 1871
El proceso de transformación del estado liberal se desarrollo desde finales del S. XIX hasta la primera guerra mundial. Durante este periodo se produjo una resuperación económica, lo que se manifestó en mejoras de las condiciones económicas de las personas, generando una perdida de fuerza de los movimientos revolucionarios.

En Alemania la constitución de Weimar la constituyo en una republica democrática y federal en la que se reconocían los derechos fundamentales de la tradición liberal de la constitución de 1849, pero con la incorporación de principios sociales. Estos principios debían ser desarrollados tanto por el ejecutivo como el judicial, dichos principios como las ideas del socialismo sobre la justicia social en la economía, la sociedad y la educación.

Se transformo la propiedad privada capitalista sobre los bienes de producción en propiedad social, se introdujo la autogestión y participación de los trabajadores en la dirección de las fábricas.
Estos principios sentaron las bases para la constitución del estado social de derecho, en el que partiendo de la justicia social, se le otorgara a la administración un protagonismo en la conformación social, en la redistribución equitativa y la solidaridad. Convirtiendo así los principios de la economía capitalista en una economía social del estado.

La construcción del estado social tuvo como objetivo establecer y asegurar las condiciones adecuadas de vida.
Se aportaba una nueva visión de la sociedad, del estado, y la administración donde se exigía nuevas técnicas políticas y jurídicas para articular las relaciones estado- derecho, como para la gestión de las necesidades sociales.

EL DERECHO ADMINISTRATIVO PARA L. DUGUIT: (Francés)

Cuestiono los valores del sistema liberal y el estado de derecho dentro de la concepción revolucionaria.
Elaboro u concepto de derecho desde su concepción del servicio publico, el estado y la soberanía, los derechos individuales, la solidaridad, el poder sindical y la función social de la propiedad.

Duguit trato de acomodar el derecho a la realidad social; para lo cual construyo una doctrina del derecho y del estado basado en la naturaleza social del estado, suprimiendo todo lo que no puede ser conocido por la experiencia.

Duguit fue un reformista que busco una nueva forma de articular las relaciones entre las personas, la sociedad y el estado, que superase el individualismo liberal y que no llegase al socialismo colectivista.
Trato de hacer compatibles la libertad individual, el progreso social, el estado, la solidaridad, el mercado y el servicio publico en pro de la libertad real de las personas.

Su concepción jurídica política del derecho, el estado y la sociedad se fundamenta en:
 Considero el derecho subjetivo como un concepto abstracto contrario al derecho objetivo; es decir, rechazo el derecho subjetivo y lo sustituyo por un sistema objetivo, estableciendo la regla de derecho como elemento fundamental del sistema jurídico.
 Rechaza la idea del derecho natural abstracto y metafísico: fundamento el estado social de derecho en la misma sociedad y en sus relaciones sociales, en la solidaridad y la interdependencia social.
 La descentralización, el federalismo y el asociacionismo, manifiestan la solidaridad social, articulan la participación de los ciudadanos en los servicios y son un factor de integración social.
 La regla objetiva de derecho vincula tanto a los gobernantes como a los gobernados.
 El servicio publico es el eje de su concepción del estado y de derecho: el estado esta formado por un grupo de individuos que ostentan la fuerza que deben emplear para crear y gestionar los servicios públicos.

Servicios públicos: constituye la noción fundamental del derecho público.
Su idea de servicios públicos se basa en la solidaridad como valor que estructura la sociedad y para hacer esto real se prestan los servicios públicos y se imponen a la administración deberes prestacionales que cumplir.

La transformación que propuso consistía en dar prioridad al servicio eficiente para la solidaridad social, frente a la idea de poder: el poder de dominación siempre existe pero no es un derecho subjetivo del estado como persona jurídica, es más bien una función social.

Para duguit el eje fundamental de derecho administrativo estaba en la protección de los intereses colectivos por medio de la prestación de los servicios públicos. Por tanto servicio público es el fundamento y limite del poder gubernamental.

Duguit creía en una sociedad estructurada por grupos sociales, asociaciones, sindicatos, en un federalismo social, dentro de un estado descentralizado, en que el estado cumple la función de control y vigilancia, conforme a la regla de derecho nacida de la solidaridad o la interdependencia social.

La idea de solidaridad implica la igualdad de las cargas publicas, por los q uno no pueden sufrir daños mas gravosos que otros. Además es deber del estado asegurar a las personas y a la sociedad frente al riesgo social y contra todo proveniente de su actividad.

Duguit entiende que el orden social se ha de basar en la fuerza de los grupos y del sindicalismo como movimiento de integración social que se extiende a todas las clases.

EL DERECHO ADMINISTRATIVO PARA FLEINER

Las nuevas actitudes ideológicas y los cambios sociales y económicos, exigían adecuar el derecho administrativo a la actividad económica y a los nuevos modos de gestión, lo que había de contribuir a la propia identidad del derecho administrativo y a su menor dependencia del derecho privado.
El estado se manifiesta por medio de la administración

Noción de administración: el conjunto de la actividad desplegada por el estado por otra persona jurídica de derecho publico, bajo el imperio de su propio orden jurídico, para realizar sus fines de existencia y que no entra en el campo de la legislación ni en el de la jurisdicción.

Fleiner dijo que el proceso histórico que dio lugar a la configuración del derecho administrativo alemán como un proceso especial, surgió como un proceso lento de transformación q se ha desarrollado en los territorios particulares.
La configuraron del estado de derecho fue distinta a la francesa por cuanto se mantuvo el poder legislativo en los príncipes y la doctrina del fisco reconoció que al estado, persona jurídica única, se puede aplicar el derecho publico y privado.
De tal modo que el derecho publico es el que regula las relaciones jurídicas de dominación entre el estado y los ciudadanos y es precisamente el elemento de poder propio del estado y de su agente la administración, es el que define la naturaleza de las relaciones jurídicas que establece y determina el orden jurídico, publico o privado aplicable.

Corresponde al derecho administrativo regular las relaciones jurídicas que nacen ente el estado administrador y sus súbditos, puesto que todo orden jurídico tiene como misión delimitar los derechos y las obligaciones de los sujetos de derecho en relación unos con otros.

El derecho administrativo alemán regula las actividades de la administración pública, sean de derecho público o de derecho privado.

El derecho administrativo de comprender en sentido estricto, las disposiciones de derecho público cuya reunión constituye un derecho especial de la administración. De otra manera, el derecho administrativo es el derecho público establecido para las necesidades de la administración pública.

En un principio se utilizo el criterio de servicio público, pero posteriormente se ha acudido a nuevas formas para lograr una mayor eficacia, reducir la burocratización y los controles. Lo que ha llevado a la administración a utilizar formas de gestión privada

El supuesto paradigmático es la empresa pública organizada jurídicamente en establecimientos públicos independientes o no independientes respecto de la organización administrativa general, con el objeto de gestionarla como una empresa comercia privada con poder de acuerdo a principios diferentes a los que se aplican a la administración pública. Se ha acudido al derecho mercantil para la creación de sociedades cuyo capital social es de titularidad pública, por tanto el derecho privado ha sido una herramienta que ha ayudado a la administración pública a extender su ámbito de poner.

EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO

a. EL ESTADO SOCIAL Y SUS IMPLICACIONES

La formulación de la idea del estado social de derecho se debe a Hermann Heller quien ante la crisis de la democracia y del estado de derecho sostuvo que la solución estaba en introducir en este el contenido social.

La idea del estado social fue constitucionalizada en 1949 por la ley fundamental de Bonn De 1949 y la constitución española de 1978.

El estado social es la forma estatal que se corresponde históricamente con la etapa del neocapitalismo que se desenvuelve en Europa tras la segunda guerra mundial. Aquí la libertad del mercado es limitada y controlada para evitar disfunciones económicas y sociales, por lo q se denomina economía social del mercado.

El estado social significa históricamente la adaptación del estado tradicional a las condiciones sociales de la civilización industrial. Los valores básicos del estado liberal como la libertad, la propiedad individual, la igualdad, la seguridad jurídica y la participación ciudadana a través del sufragio, adquieren un contenido social por cuanto para hacerlos efectivos los realizan en comunidad.

El estado social busca hacer mas efectivos los valores y derechos citados, dándoles una base y un contenido material, partiendo de que el individuo y sociedad son recíprocos de tal forma que no puede existir el uno sin el otro.

En el campo económico se pasa de medidas subsidiarias correctivas de un sistema considerado en general como autorregulado, a una política estatal de dirección permanente y programada del sistema económico. El estado puede promover el cambio dentro de ciertos límites, de la estructura misma del sistema económico y convertirse en uno de sus principales agentes, incluso como titular de empresas.

Frente a la idea del orden social liberal, estado social no acepta a la sociedad dejada total o parcialmente a sus mecanismos autorreguladores, ya que conduce a la irracionalidad, y por tanto acepta que solo la acción del estado puede neutralizar los efectos de un desarrollo económico y social no controlados. Por tanto el estado ha de ser el regulador del sistema social a través de medidas directas o indirectas.

Forsthoff expuso como FUNCIONES DEL ESTADO:

1. la garantía de una relación de salarios y precios lo que supone el derecho al trabajo y a una remuneración equitativa del mismo
2. la regulación de la demanda, de la protección y del consumo.
3. la aportación de prestaciones de las cuales depende el hombre.

El estado social ha reducido la intensidad de lucha de clases y de la energía revolucionaria de los partidos obreros.

Lo que caracteriza cualitativamente al estado social es una política de distribución mas justa, debido a la adecuada utilización que se tiene para tal fin de la potestad fiscal y de la prestación de servicios de la procura existencial.
El estado social es la forma histórica superior de la función distribuidora del estado. Por tanto se puede considerar al estado social como un sistema de distribución y redistribución del producto social, que afecta a la economía nacional, a las políticas y a los intereses de todas las categorías sociales.

EL ESTADO SOCIAL Y LA PROCURA EXISTENCIAL SEGÚN FORSTHOFF

De una administración neutra garante de los derechos de libertad y propiedad del orden liberal, se paso a una administración configuradora, intervencionista, prestadora de los servicios a los ciudadanos, en las que se amplían las relaciones jurídicas con ellos, haciéndolos participes, en la búsqueda de un orden social más justo que garantice la libertad la justicia y la igualdad.
El principio de legalidad formal se sustituyo por la legalidad material y la adecuación de la actividad a los principios rectores del orden social y económico, buscando la procura existencial.

Características del estado social de derecho:

• se mantiene el principio de separación de poderes, ampliándose el control de legalidad a los actos de la administración.
• Se trata de garantizar el estado formal del derecho con el sometimiento de la actividad administrativa al principio de legalidad.
• Se establece el estado material de derecho, ya que los órganos del estado deben procurar que los intereses superiores prevalezcan sobre los inferiores, así como asegurar la igualdad personal, material y la seguridad vital y jurídica.
• El objetivo del estado social de derecho es buscar una transformación del orden social existente, procurando superar la desigualdad social y económica de sus miembros, establecer la igualdad de oportunidades y crear una sociedad democrática basada en la participación.

La participación de la administraciones los bienes y en la procura existencial supone una restricción de la autonomía privada del negocio jurídico.
La administración pública subviene a la menestoridad social y cubre el campo que deja libre la autonomía privada. Dentro de esta ordenación jurídica publica, no es obligatorio ni aceptar ni participar y se puede rechazar la oportunidad de servirse de esas prestaciones que están incluidas en la procura existencial de carácter público.

Según Forsthoff el estado social de derecho exige sustituir la dogmática del derecho administrativo por otra vinculada a la realidad, que valore las actividades administrativas y las relaciones jurídicas que se producen entre la administración y los ciudadanos.

El nuevo papel del estado y de la administración garante y suministradores de la procura existencial, dieron lugar a una administración prestadora de servicios a los ciudadanos e intervencionista sobre sus actuaciones, que actuaba dentro del estado de derecho.
EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRATICO DE DERECHO

Si el estado social de derecho trato de superar las injusticias del estado liberal de derecho, el estado social y democrático de derecho entiende que la democracia no es solo política sino también social, haciendo que la democracia política sea democracia real desde la igualdad de oportunidades sociales que proporciona la acción estatal.
El estado social y democrático asume los valores básicos del estado democrático liberal pero les aporta un nuevo significado y los complementa con otros criterios axiológicos- políticos. Y pretende hacerlos efectivos dándoles una base y un contenido material que parte del supuesto de que el individuo y sociedad son dos términos en implicación reciproca, de tal modo que no puede realizarse el uno sin el otro.

A. LA DEMOCRACIA COMO PRESUPUESTO

El estado social y democrático tiene como supuesto la democracia política, como medio para la plena libertad y la paz social por la instauración de la democracia económica y social.

El estado social y democrático debe considerarse como un sistema democráticamente articulado. Ya que el régimen democrático esta n condiciones de servir a la vez a los valore políticos, económicos y funcionales de una sociedad desarrollada y solo sobre el régimen democrático puede construirse un verdadero y eficaz estado social.

Tiene entonces como supuesto la democracia política y pretende alcanzar la democracia social, cuyas formas capitales son la democracia económica y la democracia empresarial.
La participación democrática de los ciudadanos y su protagonismo en todos los ámbitos políticos y sociales alcanza también a la administración y a considerar que el interés público no es exclusivo de la administración, l sociedad organizada buscan satisfacer el interés colectivo que forma parte del interés público general.

En el estado social y democrático de derecho los derechos fundamentales se configuran como valores superiores del ordenamiento jurídico, la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo político.
Los derechos y libertades fundamentales constituyen un límite a la actividad del estado en la concepción del estado liberal de derecho. Ya que en el estado social de derecho constituyen un conjunto de valores o fines directivos de la acción positiva de los poderes públicos.

B. CONFIGURACION DE ESTRUCTURAS PARA LA REDISTRIBUCION.

En el estado social y democrático se busca sustituir la lucha de clases por acuerdos entre los sujetos sociales que las representan en los distintos ámbitos de poder y economía. Para conseguir la integración social el estado ha de asumir la responsabilidad de transformar y hacer posible que los derechos sociales de cada uno tengan como limite los derechos de los demás.

Para cumplir sus fines el estado se ha convertido en empresario, mediante la estatización de las empresas, participando con el capital privado en empresas mixtas, o poseyéndolas exclusivamente en forma jurídico privada.
El estado social trata de garantizar una justa distribución por medio de la potestad fiscal, por medio de un sistema tributario progresivo, que permite la redistribución de los recursos que obtenga.
La Asunción por parte del estadote la distribución del producto social conlleva a la dirección del proceso económico, dentro del marco de una economía de mercado, que el mismo estado contribuye a regular estructuralmente.

LA CRISIS DEL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRATICO DE DERECHO

Este estado atribuyo al estado un protagonismo en la vida económica y social pero en el ultimo tercio del siglo XX .se le ha criticado por su ineficacia y costos, ya que pone en peligro el progreso económico (alastair cole), además se le critica por la perdida de legitimidad, confianza y aceptación de las instituciones de protección social.
Según Velasco el modelo neoliberal pretende recuperar el libre mercado con una intervención mínima del estado, restringiendo su acción en la economía como garante de oportunidades.